一、中外合资经营企业股东会的缺位
　　根据《中外合资经营企业法》及其实施条件的规定,合资企业的形式为有限责任公司,实行董事会领导下的总经理负责制。中外合资经营企业不设股东会,董事会是其最高权利机关,决定合资的重大问题。与此同时,合资企业的董事会又行使经营决策和业务执行的职能。因此,合资企业的董事会既行使相当于《公司法》规定的公司董事会的职权,又行使相当于股东会的职权。合资企业的董事会名为“董事会”,实际上履行的是一般有限责任公司“股东会”和“董事会”的双重职责。这就造成合资企业的所有权和经营权不分,董事既要代表股东的利益,又要代表企业的利益,而董事又由股东委派和撤换,凡在股东利益和企业利益发生冲突或潜在冲突时,因董事与委派的合资一方(股东)存在更大的利害关系,因此,合资企业的董事往往会舍企业利益而取合资一方(股东)的利益,致使企业利益遭受损害。同时,由于合资各方创办合资企业的动机不同,以及在观念和利益方面的差异,这种差异通过各自委派的董事作用于企业的经营决策和业务执行,常常造成决策困难,出现僵局。另外,实践中也不乏因股东会缺位而导致股东利益在现有法律体系中无法得到保护的事例。

二、中外合资经营企业经理人制度的缺陷
　　《中外合资经营企业法实施条例》(以下简称《实施条例》)规定,总经理执行董事会会议的各项决议,组织领导合资企业的日常经营管理工作。在董事会授权范围内,对外代表企业,对内任免下属人员,行使董事会授予的其他职权。由于中外合资企业的董事会是企业的最高权力机关,虽然也拥有经营决策和业务执行机关的一些权力,但实际上仍将一部分原属董事会的经营管理权划归总经理行使,又由于《实施条例》仅要求董事会会议每年至少召开一次,经常性地召集合资企业董事会会议也比较困难,因此中外合资企业的总经理较之一般有限责任公司的经理拥有更大的经营管理权。中外合资经营企业的总经理由董事会聘请,但正副总经理应由合资各方分别担任。这也就使得合资企业的总经理往往无法独立于合资各方,总经理来自合资一方(股东),他必然在一定程度上代表该方利益,无法凡事从合资企业的利益出发,从而影响其决策的公正性,进而损害企业的利益。此外,正副总经理分属合资各方也容易导致他们在企业的经营管理活动中为己方利益而明争暗斗,扰乱企业正常的经营管理秩序。

三、解决上述问题的根本途径
　　在中外合资经营企业中设立股东会,重新划分合资企业股东会、董事会和经理的职权。综观世界各国公司立法,在合资公司中无不规定出资者之间的会议是公司的最高权力机构。由股东直接表决来决定公司重大事务,如决定公司的经营方针和投资计划,对公司增加或减少注册资本做出决议,对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算做出决议等。董事会是由股东会产生的,对股东会负责的公司内部组织结构。董事不对某一方股东负责,其在行使表决权时,不应带有感情上的倾向性。经理在公司的日常管理活动中也应以公司的整体利益为出发点做出各项决策,而不应偏向某一方股东。中外合资经营企业在处理经理、董事会和股东之间的权利与责任的划分时也应遵循以上原则。